第一部分 法的起源
知識點一 法的起源觀
1、法有沒有起源問題:一類觀點認為法沒有起源問題。另一類觀點認為法有起源問題。
2、法是如何起源的:馬克思主義經(jīng)典作家運用大量的歷史事實和唯物辯證的方法考察法的對象,闡明了法不是從來就有餓,而是人類社會的物質(zhì)生活條件發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物。
知識點二 原始社會的社會組織和社會規(guī)范
(一)沒有國家也沒有法的原始社會
人類社會在產(chǎn)生國家和法之前,曾經(jīng)有國漫長的沒有國家也沒有法的時代,這就是人類的原始時代。原始社會雖然沒有國家沒有法,但并非處于一片混亂之中,他也有自己的社會組織和社會規(guī)范。
(二)原始社會的社會組織
在原始社會,社會組織的發(fā)展經(jīng)歷了原始群和氏族兩個階段,氏族是原始社會轉(zhuǎn)變?yōu)槲拿魃鐣暗牡湫偷纳鐣M織,是當時社會組織的基本單位。
1、氏族的特征
(1)從形成方式上說,它是以血緣關系為紐帶和基礎所自然形成的聯(lián)盟,而不是按地域劃分的。
(2)從性質(zhì)上說,它是氏族全體成員共同勞動、共同消費的生產(chǎn)組織和經(jīng)濟單位,是全體氏族成員共同進行管理的自治組織。
(3)從組織形式上說,氏族的最高權(quán)力屬于氏族成員大會,一切有關氏族重大利益的事務,都由氏族大會決定。
(三)原始社會的社會規(guī)范
1、原始社會的社會規(guī)范主要有三種:(1)習慣;(2)宗教規(guī)范;(3)道德規(guī)范。
2、原始社會規(guī)范的最大的特點是,不以特殊的強制機關來保證其實行,而主要依靠人們的自覺遵守。
知識點三 法的起源的原因和規(guī)律
(一)法的起源的根本原因
1、法的起源的經(jīng)濟根源:私有制和商品經(jīng)濟的產(chǎn)生是法的起源你的經(jīng)濟根源。
2、法的起源的階級根源:社會經(jīng)濟的發(fā)展引發(fā)階級的出現(xiàn),也是法的起源的根本原因。法是在產(chǎn)生了私有制,出現(xiàn)了階級,在階級矛盾不可調(diào)和的基礎上產(chǎn)生的。
(二)法的起源的一般規(guī)律
1、法的起源經(jīng)歷了由習慣到習慣法再到成文法的發(fā)展過程。
2、法的起源經(jīng)歷了同道德和宗教由混合到分離的發(fā)展過程。
知識點四 法與原始社會規(guī)范的異同
1、法與原始社會規(guī)范的共同點:
(1)兩者都屬于上層建筑范疇,都由經(jīng)濟基礎決定并為其服務。
(2)都是調(diào)整人們行為的準則和調(diào)整人們相互關系的社會規(guī)范,都具有普遍的約束力。
2、法與原始社會規(guī)范的區(qū)別:
(1)產(chǎn)生的途徑不同。
(2)基礎和本質(zhì)不同。
(3)適用的范圍不同。
(4)實施的方式不同。
第二部分 法的歷史發(fā)展
知識點一 法的歷史類型
(一)法的歷史類型的概念
1、法的歷史類型,是指將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)實中依然存在著的法,按照其階級本質(zhì)和經(jīng)濟基礎所作的基本分類。法的歷史類型的劃分,所遵循的是馬克思的社會形態(tài)劃分理論。
2、人類社會的五種社會形態(tài):原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會。
(二)法的歷史類型更替的規(guī)律
1、更替的根本原因是社會基本矛盾的運動。生產(chǎn)關系和生產(chǎn)力之間、上方層建筑和經(jīng)濟基礎之間的矛盾,構(gòu)成社會的基本矛盾。
2、生產(chǎn)力的發(fā)展一定要適合生產(chǎn)力的性質(zhì)。
3、社會主義類型的法代替舊的歷史類型的法,根本原因還是由變革生產(chǎn)關系的客觀需要決定的。
更替的基本途徑是社會革命。社會基本矛盾的運動,推動著法的歷史類型的更替。新型的階級要變更舊的生產(chǎn)關系,推動歷史前進,就必須進行社會革命,奪取國家政權(quán)和創(chuàng)建自己的法制。歷史上一切法的歷史類型的更替,都是通過社會革命來實現(xiàn)的。
知識點二 古代法:奴隸制法和封建制法
(一)古代法:奴隸制法
1、奴隸制法是人類歷史上最早出現(xiàn)的私有制類型的法。
2、奴隸制的五大特征:
(1)嚴格維護奴隸主所有制。
(2)公開維護奴隸主階級的政治統(tǒng)治。
(3)公開確認自由民在法律上的不平等。
(4)刑法特別野蠻殘酷。
(5)保留原始社會規(guī)范的殘余。
3、東西方奴隸制法各自的特征:
(1)東方奴隸制法建立在土地國有制基礎上,而希臘、羅馬奴隸制法一般以私有制為基礎。
(2)東方奴隸制法維護奴隸制君主專制,古希臘、羅馬奴隸制法曾經(jīng)維護奴隸制民主制。
(3)在法的形式方面,東方奴隸制法長期以習慣法作為法的主要形式,成文法不發(fā)達,而古希臘、羅馬的法的形式比較多樣化。
(4)所有古代奴隸制法都具有神權(quán)色彩,但在東方奴隸制法中,這種色彩一般更為濃厚,強調(diào)法是神授的,肯定“君權(quán)神授論”。
(三)古代法—封建制法
1、封建制法是上升為國家意志的封建地主階級意志的體現(xiàn),是由封建制國家制定或認可、憑借國家強制力保證實行的社會規(guī)范的總和,其目的首先在于維護有利于封建的社會關系和社會秩序。這就是封建制法的本質(zhì)所在。這一本質(zhì)是由封建社會的經(jīng)濟基礎決定的。
2、封建法制的特征:
(a)馬克思言,它是“特權(quán)的法”
(b)野蠻的、殘忍的法律制度。
知識點三 資本主義法
資本主義法是人類歷史上最后一個私有制類型的法,是社會主義法的近鄰,也是當今世界主要法的歷史類型之一。
1、資本主義法的產(chǎn)生:資本主義法的萌芽。
封建社會的中后期,隨著商品生產(chǎn)和商品交換的不斷發(fā)展,自給自足的封建自然經(jīng)濟開始走向沒落,資本主義生產(chǎn)關系得以生長。與此相適應,封建制法也發(fā)生變化。這樣,資本主義法實際上在封建社會的中后期就開始產(chǎn)生了。這種情況特別表現(xiàn)在三方面:
(1)封建社會的中后期出現(xiàn)了反應資本主義經(jīng)濟要求的海商法;
(2)封建社會的中后期出現(xiàn)了反映資本主義經(jīng)濟要求的羅馬法復興運動;
(3)封建社會中后期出現(xiàn)了反映資本主義原始積累的法。
2、完全意義上的資本主義法的產(chǎn)生及其特點。完全意義上的資本主義法只有在資產(chǎn)階級建立起自己的國家政權(quán)后才能產(chǎn)生。資本主義法的產(chǎn)生表現(xiàn)出的不同方式或風格:
(1)仍然承認以往法的效力,但賦予它新的內(nèi)容,并不斷加以修改和補充,使之適合新社會的發(fā)展需要,英國資本主義法的產(chǎn)生是采取這種方式的典型。
(2)不承認以往社會的法的效力,而是在以往法的基礎上重新制定自己的新法。法國資本主義法的產(chǎn)生是采取這種方式的典型。
(二)資本主義法的本質(zhì)和特征
1、資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟基礎之上的法律上層建筑,是資本主義社會的社會關系的反映。因而資本主義法首先和主要體現(xiàn)資本家階級的意志,確認和維護有利于資本家階級的社會關系和社會秩序。這是資本主義法的本質(zhì)。這一本質(zhì)充分體現(xiàn)在它的特征中。
2、資本主義法特征
(1)注重維護私有財產(chǎn)。
(2)注重體現(xiàn)契約自由。
(3)注重確認法律面前人人平等。
(三)資本主義法治制
1、資本主義法治的內(nèi)容:
(1)國家機關、公職人員和公民的活動,,都嚴格遵守國家法律制度,反對任何專橫和特權(quán)。
(2)國家機關應當依法行使職權(quán)。
(3)公民的權(quán)利和自由以法定制度予以保障,公民的義務也由法明文規(guī)定。
(4)沒有法律根據(jù)不能對共公民進行逮捕、監(jiān)禁、審問和處罰。資本主義法制的發(fā)展經(jīng)歷了自由和壟斷兩個時期。
2、二戰(zhàn)后,資本主義法治相對穩(wěn)定并有了相當?shù)倪M展
(1)民主法律制度有了發(fā)展
(2)社會福利法律制度有明顯發(fā)展
(3)出現(xiàn)了不少新的部門法和新的法律集群。
(4)有些國家對民事和刑事基本法典加以重新制定和修改,采用許多新原則。
(5)改革司法組織,加強了對憲法實施和其他法的實施的監(jiān)督。
(6)國際立法和跨國立法有顯著發(fā)展,出現(xiàn)了諸如歐洲共同體法這樣的現(xiàn)象。
第三部分 民法體系和普通法關系
知識點一 法系的概念
1、法系主要是根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和法的源流關系的差異,以及法的內(nèi)容和形式上的某些特點,對各國和地區(qū)的法所作的分類。
2、法系的劃分:
(1)按照法國學者達維德的觀點當代世界的法系可以分為四類:羅馬日耳曼法系,即民法法系或大陸法系;普通法法系,即英國法系或英美法系;社會主義法系;其他法系,包括伊斯蘭法、印度法、遠東法(中國法和日本法)、馬達加斯加和非洲各國法。
(2)按照另外許多學者的觀點,整個世界的法系可以分為五個:中國法系;印度法系;伊斯蘭法系;民法法系;普通法法系。
知識點二 民法法系
(一)民法法系的含義、范圍和支柱
1、民法法系是以古羅馬法,特別是以19世紀初《法國民法典》為傳統(tǒng)而發(fā)展起來的世界各國和地區(qū)的法的總稱。
2、民法體系的三大支柱:(1)古羅馬法;(2)《法國民法典》;(3)《德國民法典》。
(二)羅馬法與民法體系
羅馬法對民法體系有重要影響的原因:
(1)羅馬法是“以私有制為基礎的法律的最完備形式”。
(2)古羅馬疆域廣闊,羅馬法是擁有世界霸權(quán)的法。
(3)羅馬法復興運動發(fā)端和發(fā)展于歐洲大陸國家。
(三)《法國民法典》與民法法系
《法國民法典》成為民法體系的重要淵源和支柱,主要原因在于:
(1)“它是典型的資產(chǎn)階級社會的法典”。
(2)法國革命對世界各國尤其是大陸各國產(chǎn)生了極為深刻的影響。
(3)《法國民法典》本身是一部立法技術(shù)高明的法典,它以簡明的、嚴謹?shù)姆ǖ恼Z言對資本主義民事法律關系做出了全面規(guī)定,因而在長時期里最能反映資本主義社會的需要。
(四)《德國民法典》與民法法系
《德國民法典》是《法國民法典》頒布之后所出現(xiàn)的民法典中影響最大、最出名的法典。
知識點三 普通法法系
1、普通法法系是指以英國中世紀至資本主義時期的法,特別是以普通法為傳統(tǒng)而產(chǎn)生和發(fā)展起來的各國和地區(qū)的法的統(tǒng)稱。
2、普通法法系的三個支柱:普通法、衡平法、制定法。
知識點四 民法法系和普通法法系的比較
民法法系和普通法系所包括的國家,絕大多數(shù)屬于資本主義國家或工業(yè)化國家,但也有經(jīng)濟上并非先進的國家,因此,籠統(tǒng)地把民法法系和普通法系稱為“西方國家兩大法系”,把兩大法系完全當成西方的概念,是不符合事實的。
兩大法系所包括的國家絕大多數(shù)屬于資本主義國家,這意味著兩大法系的本質(zhì)、經(jīng)濟基礎和基本原則在主導面上是相通的,兩大法系的成員,一般都實行法治。從這個意義上說,比較兩大法系,主要是比較兩大法系基于各自產(chǎn)生和發(fā)展的歷史傳統(tǒng)和源流方面的差異。
(一)立法權(quán)的歸屬和法的形式的比較。
在民法體系,立法權(quán)主要由立法機關行使,在普通法系,立法權(quán)實際上由立法機關、立法機關授權(quán)的行政機關及法官所分掌。
(二)法的體系的比較。
(三)法的分類的比較。
(四)司法組織的比較。
(五)訴訟活動的比較。
1、制度:民法法系同教會法頗有相近之處,在訴訟制度方面采用審問制和訊問制,普通法法系采用辯論制或?qū)|(zhì)制。
2、方法:民法法系開庭審判以事先準備好的案卷材料為線索進行,而普通法系開庭審判以口頭訊問為主。
知識點五 民法法系和普通法法系的融合
兩大法系雖然各有許多不同特點,但融合也在發(fā)生。
1、在立法權(quán)的實際歸屬和法的形式方面,進入20世紀后,兩大法系的差別在逐漸縮小。
(1)民法法系雖然在理論上不承認法院有立法權(quán),但實踐中法院在法的創(chuàng)制方面,亦即在解釋立法、填補立法空白、使立法具體化的過程中,也日益發(fā)揮重要作用。
(2)普通法法系的國家進入20世紀以來,制定法大量增加,不少人強調(diào)制定法優(yōu)于判例法,認為判定法不能違背制定法,制定法可以修改、廢止判例法。
2、二戰(zhàn)后出現(xiàn)了像歐洲共同體這種兼有國際法和國內(nèi)法特點的跨國法,共同體法不僅適用于成員國,也適用于成員國公民。在共同體法和國內(nèi)法發(fā)生沖突的情況下,共同體法優(yōu)于國內(nèi)法。特別是英國加入歐洲共同體后,共同體法成為英國法的一部分,并享有優(yōu)先權(quán)。這就標志著英國發(fā)開始在某些方面同大陸法匯合。
第四部分 法的繼承和法的移植
知識點一 法的繼承
(一)法的繼承的含義和理由
1、法的繼承是指在不同時間條件下,法律文化和法律制度的繼受和延續(xù)。
2、法的繼承有其必然性和充分的依據(jù):
(1)法是上層建筑的組成部分,具有相對獨立性。
(2)法是一種極為重要且非常普遍的社會現(xiàn)象,它的存在是一個發(fā)展的過程,表現(xiàn)出歷史的連續(xù)性。
(3)從歷史的眼光來看,法是一種文化現(xiàn)象,是人類文明的一種表現(xiàn)形式,它的發(fā)展過程,在一定程度上也是一種文化積累的過程。
(二)法的繼承的主要內(nèi)容
法的可繼承性,或者說法的繼承的主要內(nèi)容,表現(xiàn)在:
(1)執(zhí)行社會公共職能的法律制度或法律規(guī)則是可以繼承的。
(2)反應商品經(jīng)濟和民主政治一般規(guī)律或基本規(guī)則的法律制度或法律規(guī)則是可以繼承的。
(3)凝聚法律實踐的成功經(jīng)驗的法律制度或法律規(guī)則是可以繼承的。
(4)體現(xiàn)法的基本價值的法律制度或法律規(guī)則是可以繼承的。
(5)人類在法律發(fā)展進程中所取得的文化成果更是可以繼承的。
知識點二 法的移植
1、法的移植,是指不同空間條件下,法律文化和法律制度的相互吸納和融合。
2、法的移植的種類:
(1)經(jīng)濟、文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法,以致融合和趨同。
(2)落后國家或發(fā)展中國家直接采納先進國家或發(fā)達國家的法。
(3)區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。
3、法的移植的效果
(1)效果好的,所移植的法律便能同輸入國原有法律制度和法律文化較好地融合,對輸入國的經(jīng)濟和社會發(fā)展起到促進作用;效果不好的,移植的法充其量只是扮演了“書本上的法”的角色。
(2)法的移植成功與否,很大程對上取決于輸入國的社會土壤是否適合移植進來的法律因素;
(3)在法的移植問題上需要摒棄經(jīng)驗主義和教條主義,采取科學的態(tài)度和方法,要選擇先進的、適合本國需要且能為國情所容納的法律因素予以移植,避免不加選擇的盲目照搬。
4、法的移植的必然性、必要性(理由)
(1)社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性決定了法的移植具有必然性;
(2)市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征決定了法的移植的必要性;
(3)法制現(xiàn)代化既是社會現(xiàn)代化的一個過程和途徑,也是社會現(xiàn)代化的動力,而法的移植是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要;
(4)法的移植是對外開放的應有內(nèi)容。
-
THE END
聲明:本站部分內(nèi)容均來自互聯(lián)網(wǎng),如不慎侵害的您的權(quán)益,請告知,我們將盡快刪除。